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下编 刑事司法互助问题研讨（第1页）

下编刑事司法互助问题研讨

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论《两岸司法互助协议》的基本特点

陈雷[1]王君祥[2]

2009年4月26日，海协会与海基会签署的《海峡两岸共同打击犯罪及司法互助协议》（以下简称《两岸司法互助协议》）改变了海峡两岸依据《金门协议》开展的单一遣返犯罪人合作以及各自制定司法协助的模式。

《两岸司法互助协议》全文分为五章二十四项条文。

规定了双方合作事项、协助侦查及调查取证、人员遣返、罪赃移交、裁判认可（相互认可及执行民事确定裁判与仲裁判断）、罪犯（被判刑者）接返、人道探视等。

一、《两岸司法互助协议》是在《金门协议》的基础上形成的区际司法合作协议

《两岸司法互助协议》是在保留了《金门协议》遣返刑事犯和刑事嫌疑犯的主要内容的基础上形成的两岸区际司法协助协议，该协议第6条除继续保留《金门协议》有关遣返作业原则、遣返对象、遣返地点、遣返交接程序等方面的规定外，增加了“人员遣返”

的“迅速”

原则，增加了空运和其他海运的遣返方式，特别是增加了具有刑事司法合作程序性质的三项原则规定，即遣返不影响受请求方司法程序原则；受请求方认为有重大关切利益等特殊情形者，得视情况决定遣返；以及遣返请求的特定性原则。

[3]两个协议的主要区别如下。

第一，从遣返对象看，《两岸司法互助协议》遣返对象仅限于“刑事犯”

和“刑事嫌疑犯”

；而《金门协议》遣返对象还包括了违反“出入境”

管制、无合法手续进入对方区域的“偷私渡人员”

。

从遣返“刑事犯”

或“刑事嫌疑犯”

实践情况看，《金门协议》签署后，双方相互遣返对象主要集中在劫机犯和暴力性犯罪等少数刑事嫌疑犯或刑事犯，而《两岸司法互助协议》则将合作打击的对象范围明确化，除列举了重点对象范围外，还包括了“双方同意采取措施共同打击双方均认为涉嫌犯罪的行为”

。

甚至“一方认为涉嫌犯罪，另一方认为未涉嫌犯罪但有重大社会危害，得经双方同意个案协助”

。

[4]

第二，从遣返的途径和地点来看，《两岸司法互助协议》并没有特别加以限制，遣返方式既可以是通过海运，也可以通过空运直航方式，遣返的地点可以是在大陆和台湾的任何地方；而《金门协议》对刑事犯遣返途径仅仅限于海运，遣返交接点仅仅限于马尾－马祖，或者厦门－金门，即使是在内地除福建以外地方发生的刑事犯，一般情况下，也要送达这两个区域开展遣返。

第三，从遣返的原则和程序上看，根据《两岸司法互助协议》第6条规定，犯罪人遣返的程序应遵循“人道、安全、迅速、便利原则”

，且遣返的程序大大简化，依据该协议第13条的规定，遣返请求一般以书面形式提出，但紧急情况下，经受请求方同意，得以其他形式提出；而且将答复请求时间规定为10日内；而《金门协议》的遣返原则是“应确保遣返作业符合人道精神与安全便利的原则”

，遣返的程序颇为复杂，根据该协议，一方应将被遣返人员的有关资料通知对方，对方应在20日内核查答复，并按商定时间、地点遣返交接。

遣返交接双方均用红十字专用船，并用民用船只在约定地点引导，而无论遣返船、引导船，都必须悬挂白底红十字旗，不挂其他旗帜，不使用其他的标志。

遣返交接时，应由双方事先约定的代表双方签署交接见证书。

应当注意的是，《两岸司法互助协议》的签署不是就意味着《金门协议》归于无效。

由于《金门协议》并不是纯粹的两岸“司法合作”

协议，它还包括对非法进入对方区域的“偷私渡人员”

的遣返，而事实上，从近20年的遣返实践上看，被遣返人员主要还是这部分人员，刑事犯或刑事嫌疑犯只占少数，仅占被遣返对象的不足10%。