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第三 第二审案件的审判（第1页）

第三节第二审案件的审判

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一、第二审案件审理的基本原则

（一）全面审查原则

该原则见诸于《刑事诉讼法》第222条：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。

共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。”

根据该规定，我国刑事第二审程序的全面审查原则是指二审法院在对二审案件进行审理时，不受上诉或抗诉请求范围的限制，而应当对一审判决所认定的事实和适用法律进行全面审查，并作出相应处理。

但需要注意的是，从该规定来看，全面审查原则只适用于对一审判决的审理，而不适用于对一审裁定的审理，如果上诉或抗诉是针对一审裁定提出的，二审法院在审理时，不适用全面审查原则。

全面审查原则的总体要求是，二审法院在审判案件时，要对一审判决所认定的事实、适用的法律与诉讼程序的合法性进行全面审查。

具体来说，包括三个方面的要求：一是既要审查一审判决认定的事实是否正确，证据是否确实、充分，又要审查法律适用是否有错误；二是既要审查一审判决已被提出上诉或抗诉的部分，也要审查没有提出上诉或抗诉的部分，尤其是在共同犯罪案件中，如果只有部分被告人上诉的，既要对已经提出上诉的那部分被告人的上诉理由进行审查，又要对没有提出上诉的那部分被告人的判决内容进行审查，一并处理；三是既要从实体上进行审查，又要从程序上进行审查。

在此需要注意的是，根据最高人民法院《解释》第313、314条的规定，审理附带民事诉讼的上诉、抗诉案件，应当对全案进行审查。

如果一审判决的刑事部分并无不当，第二审人民法院只需就附带民事诉讼部分作出处理。

如果一审判决附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉、抗诉。

如果附带民事诉讼案件只有附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人提出上诉的，一审刑事部分的判决，在上诉期满后即发生法律效力。

应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件审结前，可以暂缓送监执行。

全面审查原则要求二审法院在审判案件时，应当充分发挥积极性与能动性，从事实、证据、法律适用与诉讼程序等方面对整个案件进行全面审查，不仅要纠正上诉或抗诉中指出的错误，还要纠正上诉或抗诉中没有指出的错误，这实际上一方面是有错必纠方针在二审程序中一种重要体现，另一方面也是上下级法院之间存在监督关系所决定的，是上级法院履行监督职责的重要体现。

但是，也必须看到，法院是中立的裁判机构，二审法院全面纠正一审判决的错误，有可能与其中立性的地位不相符合。

如一审判决错误地将数罪按一罪处理，但检察机关在抗诉书并没有指出，二审法院如按全面审查原则加以纠正，它实际承担了一种控诉职能，有违反控审分离原则的嫌疑。

（二）上诉不加刑原则

1.上诉不加刑原则的概念与适用范围

该原则见诸《刑事诉讼法》第226条：“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。

第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。

人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”

根据该条规定，上诉不加刑原则是指二审法院审判仅有被告人一方提出上诉的案件时，不得以任何形式改判重于原判决所判处的刑罚。

其中，所谓不得加重刑罚，包括：一是不得提高刑种的等级，如不能把附加刑上升为主刑，把拘役改为有期徒刑，把有期徒刑变为无期徒刑等；二是不得增加刑种数量，如不得在没有附加刑的判决书中增加附加刑；三是不得增加同一刑种的刑期或罚金的数额，如不得把原来的有期徒刑5年增加到7年；四是不得将死刑缓期二年执行改为死刑立即执行；五是不得撤销缓刑，改判实际执行刑，或者延长缓刑考验期。

根据《刑事诉讼法》第226条规定，上诉不加刑原则不仅对二审法院直接改判的案件有约束力，而且也对发回重审时原审法院改判的案件具有约束力，即二审法院以事实不清或证据不足或违反诉讼程序为由发回重审的案件，原审法院重新审理后，也不得加重被告人的刑罚。

但要注意的是，它适用于只有被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，如果是检察机关抗诉或自诉人提出上诉的案件，或者检察机关同时提出抗诉或自诉人同时提起上诉的案件，以及在原审法院重审时，检察机关根据新的犯罪事实补充起诉的案件，则不受该原则的约束。

2.上诉不加刑原则的基本要求

根据最高人民法院《解释》第325条，上诉不加刑原则的基本要求有：一是同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；二是原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；三是原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；四是原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期；五是原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限；六是原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；七是原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。